近些年來，我國中小企業(yè)的數(shù)量越來越多，已占據(jù)了企業(yè)總數(shù)中絕對的優(yōu)勢，根據(jù)2013年底的國家統(tǒng)計，中國現(xiàn)在有1500多萬家企業(yè)，其中有1100多萬家企業(yè)是小型和微型企業(yè)，而這些小型和微型企業(yè)大多以有限責(zé)任公司的形式存在。從債務(wù)承擔(dān)上來講，有限責(zé)任公司的企業(yè)債務(wù)以公司全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。向公司認(rèn)繳了出資額的出資人是有限責(zé)任公司的股東，各股東手中掌握著公司的股權(quán)，行使股東身份的相關(guān)權(quán)益，假設(shè)A公司擁有5個股東，每個股東享有20%的股權(quán)，公司100%的股權(quán)都掌握在這五個股東手中。
我們接到過幾個企業(yè)客戶大致類似的咨詢，即企業(yè)想要以公司主體作為購買方，將公司部分股東的股權(quán)由公司出資收回，這些股權(quán)被收回后公司將該股權(quán)設(shè)立一個股權(quán)池，以完成后期公司對于優(yōu)秀員工的股權(quán)獎勵，進(jìn)而實現(xiàn)公司的股權(quán)激勵計劃。作為有限責(zé)任公司，公司作為法人主體能否回購股東手中的股權(quán)，如果可以，如何操作、如何實現(xiàn)？帶著這些問題我們和大家一起探討一下有限責(zé)任公司股權(quán)回購的問題。
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公司能否購買本公司股東的股權(quán)呢？
答案是肯定的。
各位老板最常見的或者說接觸最多的，應(yīng)當(dāng)是公司為了掛牌新三板/上市，或者在收購項目以及其他商業(yè)活動中為了達(dá)成一定的業(yè)績目標(biāo)，而設(shè)定的對賭協(xié)議或者說在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中設(shè)定的對賭條款。
看個小案例：
某有限責(zé)任公司甲作為收購方為收購目標(biāo)公司股東乙的股權(quán)，在協(xié)議當(dāng)中設(shè)定這樣的條款，即目標(biāo)公司丙和目標(biāo)公司股東乙對收購方作出承諾，承諾在收購股權(quán)完成后的次年，即2016目標(biāo)公司凈利潤額不低于2000萬元人民幣，最晚至2017年的6月30日前丙方在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)即新三板成功掛牌。如果乙方未能完成業(yè)績承諾的，甲方有權(quán)要求乙方予以補(bǔ)償，丙方對此承擔(dān)連帶責(zé)任。如果至2017年的6月30日前丙方未能在新三板成功掛牌的，甲方有權(quán)要求丙方回購甲方持有的丙方的全部股權(quán)。
從以上案例可以看出，收購方在收購目標(biāo)公司股東股權(quán)時，約定了要達(dá)到的經(jīng)營業(yè)績或者利潤目標(biāo)，如果沒能實現(xiàn)協(xié)議約定經(jīng)營業(yè)績或者利潤目標(biāo)時，要以事先約定的價格由目標(biāo)公司或者存續(xù)的一方股東回購收購方在目標(biāo)公司持有的股權(quán)。在司法實踐當(dāng)中，經(jīng)常會就對堵協(xié)議的有效性進(jìn)行爭論，實踐當(dāng)中傾向于與公司對賭無效，與股東對賭有效的觀點。在此要告訴大家的是，對賭協(xié)議或者說其他協(xié)議條款中約定的公司回購股東股權(quán)是協(xié)議各方真實的意思表示，各方一致同意由目標(biāo)公司進(jìn)行股權(quán)回購，這是法律所允許的，公司作為法人主體購回了股東手中的股權(quán)，盤活了有限責(zé)任公司內(nèi)在資本價值。
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公司能通過什么方式購回股東的股權(quán)？
公司回購股東股權(quán)的方式有兩種，一是協(xié)議回購，一是強(qiáng)制回購。
對于協(xié)議回購，前述內(nèi)容已作過分析，在此我們來看一下強(qiáng)制回購的情形。實際上公司法對于有限責(zé)任公司股權(quán)回購的出發(fā)點是為了保護(hù)中小股東權(quán)益，給中小股東或者說不具有公司控制權(quán)的股東設(shè)定了一條可以正常退出公司的途徑。美國學(xué)者羅特.C.克拉克提出：“一個特定的公司總是有自己的一系列特殊，如果一個人在某一個公司購買了股份，他就有期待自己作為這個公司的投資者身份得以延續(xù)，無論誰都不能強(qiáng)迫他變另一個完全不同的企業(yè)的投資者。”公司設(shè)立后如果他的運(yùn)營與設(shè)立之初發(fā)生了重大變化，可能就偏離了股東最原始的愿望，有限責(zé)任公司一旦不能實現(xiàn)人合性這一特征，恐怕也很難得以維持，公司法對此設(shè)定股權(quán)回購條款，不但體現(xiàn)了人合性的特征而且也達(dá)到了一定的經(jīng)濟(jì)效益。
《中華人民共和國公司法》七十四條規(guī)定：
有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：
(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;
(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;
(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
通過《公司法》第74條規(guī)定可以看出，股東對于公司內(nèi)部因為常年不分紅，或者合并、分立、轉(zhuǎn)讓公司主要財產(chǎn)的重大事件，以及公司到期后希望公司存續(xù)的股東，持反對意見的有權(quán)要求公司對其股權(quán)進(jìn)行回購，雙方先行通過協(xié)議方式，不能達(dá)成協(xié)議的，可以訴至法院，要求法院直接判決回購，也稱為強(qiáng)制性回購。
對于公司法規(guī)定的74條之外的情形，如果雙方達(dá)成回購協(xié)議或者形成了回購性的意見，但雙方未能按協(xié)議履行的，當(dāng)然也可以通過訴訟的方式要求法院做出判決，實現(xiàn)具有司法效力的強(qiáng)制性回購。
3 公司回購股東股權(quán)對企業(yè)有什么好處？
公司作為一個獨立的法人主體不擁有公司的股權(quán)，股權(quán)被掌握在各股東手里，在某種程度上限制了公司的股權(quán)治理，如果公司能夠通過一定的方式暫時獲得了一部分股權(quán)，并且能夠依據(jù)法律規(guī)定將這些股權(quán)合理的分配出去，在特定時期、特定環(huán)境下對于理順公司股權(quán)結(jié)構(gòu)起到了關(guān)鍵性作用。
有限責(zé)任公司規(guī)模雖不如股份有限公司，但是卻是市場上最為活躍的商業(yè)主體，區(qū)別于股份有限公司的顯著特征之一就是方才提到的人合性。隨著企業(yè)的不斷發(fā)展，核心人員尤其是高新技術(shù)企業(yè)的高級管理人員仍至關(guān)鍵技術(shù)人員，他們的流失勢必影響企業(yè)的發(fā)展，因此就有了本文開頭某些企業(yè)家的咨詢意見，如果企業(yè)能夠?qū)⒒刭彽墓蓹?quán)設(shè)立一個股權(quán)池，用以作為公司股權(quán)激勵實施的股權(quán)儲備，相信對于公司的治理和發(fā)展都會起到很大的幫助作用。
趙旭東教授給公司僵局的定義是，“所謂的公司僵局是與電腦死機(jī)頗為類似的一種現(xiàn)象。電腦死機(jī)時，幾乎所有的操作案件都完全失靈。公司陷入僵局時，一切決策和管理機(jī)制都徹底癱瘓，股東大會或董事會因?qū)Ψ降木芙^參會而無法有效召集，任何一方的提議都不被對方接受和認(rèn)可，即使能夠舉行會議也無法通過任何議案?！?實際上公司一旦陷入僵局，各種利益都將無法得以實現(xiàn)。2011年上海法院一審?fù)瑯訉τ诠蓶|利潤分配的案件判決為公司僵局的一種方式，然而二審的結(jié)果卻引入了《公司法》74條的規(guī)定，二審法院認(rèn)為股東的利潤分配請求完全可以通過異議股東的請求權(quán)來加以實現(xiàn)，無需解散公司。實踐中，一旦被認(rèn)定為公司僵局，很有可能會因此解散公司，對于公司來說這是最不愿意看到的，對于有限責(zé)任公司的股東來說，74條的規(guī)定打開了這一死結(jié)，當(dāng)公司內(nèi)部產(chǎn)生僵局時，引入股權(quán)回購制度，讓公司回購這些股東的股權(quán)，即保障了這些股東能夠順利退出公司的權(quán)利，也起到了打破公司僵局的重大意義。
