眾籌，與非法集資的距離
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songjingtao 已查看：863 發(fā)布時間:2018-02-07 11:51:16
眾籌根據(jù)國際證監(jiān)會組織對其的定義，是指通過互聯(lián)網(wǎng)平臺，從大量的個人或組織處獲得較少的資金來滿足項目、企業(yè)或個人資金需求的活動。
眾籌起源于美國網(wǎng)站kickstarter，該網(wǎng)站通過搭建網(wǎng)絡平臺，讓有創(chuàng)造力的人獲得他們所需要的資金，以便使他們的夢想有可能實現(xiàn)。眾籌最初只是艱難奮斗的藝術家們?yōu)閯?chuàng)作籌措資金的一種手段，然而，時至今日，眾籌已悄然發(fā)生巨變，變得更加開放和多樣。
根據(jù)全球權威眾籌分析機構Massolution的一份報告，當前眾籌主要存在4種形式：
1、債權眾籌（Lending-based crowd-funding），即投資者對項目或公司進行投資，獲得其一定比例的債權，未來獲取利息收益并收回本金。債權眾籌其實就是P2P借貸，國內(nèi)比較著名的平臺有人人貸、積木盒子等。
2、股權眾籌（Equity-based crowd-funding），即投資者對項目或公司進行投資，獲得其一定比例的股權。在互聯(lián)網(wǎng)金融領域，股權眾籌更多存在于早起私募股權投資，是 VC 的一個有效補充。國內(nèi)比較著名的平臺有天使匯、大家投等。
3、回報眾籌（Reward-based crowd-funding），即投資者對項目或公司進行投資，獲得產(chǎn)品或服務。回報眾籌可以說是傳統(tǒng)眾籌的延續(xù)，主要存在于科技、設計、藝術和出版等領域，投資者獲得的并非經(jīng)濟或投資收益，而是實物、成就感等。國內(nèi)比較著名的平臺有點名時間、眾籌網(wǎng)等。
4、捐贈眾籌（Donate-based crowd-funding），即投資者對項目或公司進行無償捐贈。捐贈眾籌適用于NGO（非政府組織）等公益項目，如紅十字會在線捐款。國內(nèi)比較著名平臺如微公益。
非法集資
從某種程度上來說，眾籌改變了傳統(tǒng)融資的模式，它有許多優(yōu)點：低門框、多樣性、富有創(chuàng)意，但不容否認，隨著眾籌規(guī)模的不斷擴張，其風險與弊端已開始顯現(xiàn)，如眾籌項目失敗、眾籌平臺良莠不齊、商業(yè)欺詐、不正當競爭等，在國內(nèi)更為嚴重的是，其可能觸及法律紅線，涉嫌非法集資。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》和最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》的相關規(guī)定，“非法集資罪”主要包含以下三種犯罪：
一、非法吸收公眾存款罪（刑法第176條）
非法吸收公眾存款罪，指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。該罪名一般要求同時具備以下四點要求：1、未經(jīng)有關部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；2、通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；3、承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；4、向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
違法風險：（1）沒有資質(zhì)或者未經(jīng)批準（2）承諾回報但未充分提示風險；（3）通過公開推介向不特定對象吸收資金
二、集資詐騙罪（刑法第192條）
集資詐騙罪，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。集資詐騙實質(zhì)是一種詐騙行為，即通過虛構的回報使出資人陷入認識誤區(qū)，從而錯誤處分財產(chǎn)遭受損失。對于非法占有目的，主要有以下7種情形：1、集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；2、肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；3、攜帶集資款逃匿的；4、將集資款用于違法犯罪活動的；5、抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；6、隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；7、拒不交代資金去向，逃避返還資金的。
違法風險：（1）以非法占有為目的；（2）詐騙金額較大（10萬元以上）
三、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪（刑法第179條）
擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪，是指未經(jīng)國家有關主管部門批準，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為。該罪名有兩種情形：1、向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券；2、向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人。
違法風險：（1）未經(jīng)批準；（2）向不特定對象公開發(fā)行
眾籌與非法集資
通過對于非法集資的梳理可以發(fā)現(xiàn)，目前眾籌領域最可能與非法集資“沾邊”的是債權眾籌(P2P)和股權眾籌。
一、債權眾籌與非法集資
2013年11月，由銀監(jiān)會牽頭的九部委處置非法集資部際聯(lián)席會議上，網(wǎng)絡借貸與民間借貸、農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社、私募股權領域非法集資等一同被列為須高度關注的六大風險領域。央行負責人強調(diào)，“應當在鼓勵P2P網(wǎng)絡借貸平臺創(chuàng)新發(fā)展的同時，合理設定其業(yè)務邊界，劃出紅線，明確平臺的中介性質(zhì)，明確平臺本身不得提供擔保，不得歸集資金搞資金池，不得非法吸收公眾存款，更不能實施集資詐騙。”并對“以開展P2P網(wǎng)絡借貸業(yè)務為名實施非法集資行為”作了較為清晰的界定：
1、理財-資金池模式。即一些P2P網(wǎng)絡借貸平臺通過將借款需求設計成理財產(chǎn)品出售給放貸人，或者先歸集資金、再尋找借款對象等方式，使放貸人資金進入平臺的中間賬戶，產(chǎn)生資金池，此類模式下，平臺涉嫌非法吸收公眾存款。
2、不合格借款人導致的非法集資風險。即一些P2P網(wǎng)絡借貸平臺經(jīng)營者未盡到借款人身份真實性核查義務，未能及時發(fā)現(xiàn)甚至默許借款人在平臺上以多個虛假借款人的名義發(fā)布大量虛假借款信息（又稱借款標），向不特定多數(shù)人募集資金，用于投資房地產(chǎn)、股票、債券、期貨等市場，有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差，這些借款人的行為涉嫌非法吸收公眾存款。
3、龐氏騙局。即個別P2P網(wǎng)絡借貸平臺經(jīng)營者，發(fā)布虛假的高利借款標募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式，短期內(nèi)募集大量資金后用于自己生產(chǎn)經(jīng)營，有的經(jīng)營者甚至卷款潛逃。此類模式涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。
二、股權眾籌與非法集資
2014年12月，中國證券業(yè)協(xié)會頒布《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》（征求意見稿，以下簡稱《股權眾籌辦法》），是我國直接針對眾籌頒布的第一部規(guī)范性文件，雖然外界對于該辦法褒貶不一，但不可厚非，其對今后國內(nèi)眾籌行業(yè)的法律規(guī)制將起到重要的指引作用。
《股權眾籌辦法》對股權眾籌的性質(zhì)、平臺準入門檻、投資者準入資格、行業(yè)自律作出了明確規(guī)定，其中，第十二、十三條可以視為股權眾籌與非法集資的邊界。
第十二條規(guī)定，融資者不得公開或采用變相公開方式發(fā)行證券，不得向不特定對象發(fā)行證券。融資完成后，融資者或融資者發(fā)起設立的融資企業(yè)的股東人數(shù)累計不得超過200人。如果違反上述規(guī)定進行股權眾籌，融資者涉嫌擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券。
第十三條規(guī)定，融資者不得有下列行為：（1）欺詐發(fā)行；（2）向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益；（3）同一時間通過兩個或兩個以上的股權眾籌平臺就同一融資項目進行融資，在股權眾籌平臺以外的公開場所發(fā)布融資信息。如果違反上述規(guī)定進行股權眾籌，融資者涉嫌非法吸收公眾存款與集資詐騙。
眾籌與非法集資的距離，從本質(zhì)上來說遠隔千山萬水，然而，由于現(xiàn)行法律規(guī)制的空白，一些投融資主體稍有不慎，就可能踏入雷池，抱憾終身。這需要監(jiān)管機構盡快頒布相關規(guī)范性文件，加強對眾籌平臺的管理，同時也需要投融資主體強化法律意識，銘記非法集資的法律風險。
